17 января 2023 г. Президент РФ подписал Указ № 16 («Указ № 16»), которым вводится временный порядок принятия решений общим собранием участников (акционеров), советом директоров (наблюдательным советом), коллегиальным исполнительным органом общества («Органы хозяйственного общества») до 31 декабря 2023 г. включительно.

Участники (акционеры) российского хозяйственного общества, не являющиеся лицами недружественных государств¹, вправе установить², что голоса лиц недружественных государств и лиц, назначенных ими в состав Органов хозяйственного общества, не учитываются при подсчете кворума и определении результатов голосования. В этом случае решение принимается большинством голосов, принадлежащих лицам, которые входят в состав Органа хозяйственного общества и не являются лицами недружественных иностранных государств и (или) лицами, назначенными ими в состав Органа хозяйственного общества.

В каких обществах может быть введен временный порядок?

Данный порядок голосования может применяться, если общество соответствует одновременно следующим критериям:

a. российское хозяйственное общество осуществляет деятельность в области энергетики (в том числе электроэнергетики), машиностроения или торговли;
b. иностранным государством³ введены ограничительные меры в отношении контролирующего лица и (или) бенефициарного владельца⁴ российского хозяйственного общества;
c. иностранным лицам из недружественных государств принадлежат доли в уставном капитале (акции) российского хозяйственного общества в размере, не превышающем 50% размера уставного капитала такого хозяйственного общества;
d. объем выручки российского хозяйственного общества (группы лиц, в которую входит такое хозяйственное общество) от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) за год, предшествующий году, в котором орган российского хозяйственного общества принимает решение, превышает 100 млрд рублей.

Следует отметить, что критерий отраслевой принадлежности общества (п. «а»), закрепленный в Указе № 16, не конкретизирует, как именно будут определяться общества, осуществляющие деятельность в области энергетики (в том числе электроэнергетики), машиностроения или торговли.

В отсутствие дополнительных разъяснений и практики применения Указа № 16 мы не можем исключать, что основанием для отнесения общества к обществам, осуществляющим деятельность в области энергетики (в том числе электроэнергетики), машиностроения или торговли могут быть, например, коды ОКВЭД.

Приложение 1

Признаки Контролирующего лица⁵

Контролирующее лицо — лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более чем 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации в силу участия в подконтрольной организации, и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации.

Подконтрольное лицо (подконтрольная организация) — юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Признаки Бенефициарного владельца⁶

Бенефициарный владелец — это физическое лицо, которое прямо или через третьих лиц владеет юридическим лицом (имеет более 25% в уставном капитале) или имеет возможность контролировать его действия по иным основаниям.

Кроме того, по смыслу Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ («Закон о противодействии легализации преступных доходов») физическое лицо может являться бенефициарным владельцем в следующих случаях:

1. В структуре владельцев общества есть как физические, так и юридические лица, и при этом каждому из них в отдельности принадлежит менее 25% в уставном капитале. Если будет установлено, что какое-либо физлицо-владелец является также владельцем входящего в состав общества юрлица, то необходимо сложить принадлежащие им проценты в уставном капитале. Если совокупный размер будет более 25% уставного капитала, то такое физлицо является бенефициарным владельцем.
2. В структуре владельцев юридического лица нет лица, прямо или косвенно владеющего более чем 25% в уставном капитале. Но есть физическое лицо, которое владеет менее чем 25% и дополнительно на основании доверенности (корпоративного договора) вправе распоряжаться голосами, принадлежащими другим владельцам. Такое лицо будет бенефициаром.
3. Лицо не владеет прямо и косвенно акциями (долями) юридического лица, но на основании договора или иной сделки вправе контролировать его деятельность и давать обязательные указания его органам управления. Такое лицо будет бенефициаром.

Отмечаем, что в ситуации, когда юридическим лицом владеют родственники (аффилированные друг другу лица) и каждому из них принадлежит менее 25% в уставном капитале, у юридического лица не будет бенефициарного владельца, так как сложение процентов, принадлежащих аффилированным лицам, не предусмотрено Законом о противодействии легализации преступных доходов.

Приложение 2

К числу «недружественных» государств относятся: Австралия, Албания, Андорра, Багамские острова, Великобритания (включая остров Джерси и подконтрольные заморские территории), все государства — члены ЕС, Исландия, Канада, Лихтенштейн, Микронезия, Монако, Новая Зеландия, Норвегия, Республика Корея, Сан-Марино, Северная Македония, Сингапур, США, Тайвань (Китай), Украина, Черногория, Швейцария и Япония.

Признаки «связи» для целей определения иностранных лиц (лиц недружественных государств):

1. Установлен неисчерпывающий перечень оснований, включающий в себя: гражданство, место регистрации, место преимущественного ведения хозяйственной деятельности и место преимущественного извлечения прибыли
2. Иностранными лицами не признаются лица, находящиеся под контролем (i) иностранных государств, не являющихся «недружественными», а также (ii) юридических и физических лиц, личным законом которых является право иностранного государства, не являющегося «недружественным», — при условии, что такой контроль установлен до 1 марта 2022 г.

ЦБ РФ: Иностранными лицами не признаются лица, соответствующие одновременно двум условиям:

1. Они находятся под контролем российских юридических или физических лиц (их конечными бенефициарами являются РФ, российские юридические или физические лица); и
2. Информация о контроле над ними раскрыта налоговым органам РФ.

Для целей применения Указа № 16 лицами недружественных иностранных государств не признаются:

1. граждане Российской Федерации и лица, находящиеся под их контролем;
2. юридические и физические лица, личным законом которых является право иностранного государства, не относящегося к «недружественным», — при условии, что такой контроль установлен до 1 марта 2022 г.;
3. лица, находящиеся под контролем юридических и физических лиц, личным законом которых является право иностранного государства, не относящегося к «недружественным», — при условии, что такой контроль установлен до 1 марта 2022 г.; и
4. лица, находящиеся под контролем иностранного государства, не относящегося к «недружественным», при условии, что такой контроль установлен до 1 марта 2022 г.